从旧兼从轻,应该选最轻。

# 张某某非法转让土地使用权案:从旧兼从轻与罪刑法定无罪辩护实录 **案号**:(2020)京02刑抗6号 **审理法院**:北京市第二中级人民法院(再审) **裁判日期**:2020年 **案件性质**:刑事再审(最高人民法院指令再审) **裁判结果**:**无罪** --- ## 一、基本案情及取得的效果 ### 【基本案情】 **原审判决认定**: 1993年,天创经济文化发展总公司组...

律师观点

从旧兼从轻,应该选最轻。

刑法不是后来想起该管什么,就回头把过去的行为一并定罪。只要行为发生时法律没有规定是犯罪,或者旧法、新法相比应适用更轻规则,就必须坚决往轻处适用。这不是宽容,而是刑法最基本的边界。

张律师 · 律师观点
先说结论:“从旧兼从轻”不是一句装点门面的原则,而是刑事审判里必须落地的硬规则。只要行为发生时法律不认为是犯罪,就不能用后来的新法回头定罪;如果旧法、新法之间存在轻重差异,也必须选择对当事人更轻的那一条。说得更直接一点:从旧兼从轻,最后就应该落到“选最轻”上。

目录

  1. 为什么从旧兼从轻不是口号,而是底线
  2. 这类案件最容易犯什么法律错误
  3. 原案真正有价值的裁判思路是什么
  4. 律师办理此类案件时应当抓住什么

一、为什么“从旧兼从轻”不是口号,而是底线?

刑法最可怕的地方,不在于处罚重,而在于如果失去边界,任何过去的行为都可能被后来新增的规则重新评价。正因为如此,现代刑法才必须坚持一个基本原则:行为发生时法律怎么规定,就优先按那个时间点的法律来判断;只有在新法更轻、对当事人更有利的时候,才例外适用新法。

这背后的逻辑并不复杂。一个人实施行为时,国家允许用什么标准评价他、处罚他,必须是当时已经公开存在的法律,而不是事后追加的规则。如果法律后来变严,当然不能回头重判;如果法律后来变轻,那就说明国家自己都认为不需要那么重地处罚,自然也应当让当事人受益。

要点提示
从旧兼从轻的核心,不是“形式上提一下旧法新法”,而是要真正比较:行为时有没有罪、后来有没有变、哪一个结果对当事人更轻。比较完后,就应当实打实地适用更轻结果。

二、这类案件最容易犯的错,就是拿后来的规则去追过去的行为

很多经济类、土地类、市场类案件都有一个共同风险:行为发生时法律规范并不完整,甚至还没有明确入刑;等到后来法律体系逐渐完善,办案机关再倒过头去看过去的行为,就很容易产生“今天看来这是犯罪,那当年也该算犯罪”的冲动。

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第一种错误:新法入罪后,反推旧行为也应入罪

这是最典型的错误。某一行为在当时并没有被刑法明确规定为犯罪,后来新法新增了罪名,或者扩大了处罚范围,就不能因为今天已经入罪,反过来追究当年的行为人。

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第二种错误:把行政违法直接往刑事犯罪上抬

不少案件里,行为在当时可能确实违反行政管理规定,但行政违法不当然等于刑事犯罪。如果当时法律没有明确规定刑事责任,就不能靠事后解释、类推或者扩大理解把它硬推到刑法层面。

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第三种错误:嘴上说从旧兼从轻,实际并没有“选最轻”

有些案件表面上也谈旧法新法比较,但一到结论阶段,就开始回避最关键的问题:到底哪个规则对当事人最有利?如果不把“更轻”真正落到无罪、轻罪、轻刑这些具体结果上,“从旧兼从轻”就会沦为空话。

律师观点从旧兼从轻如果最后没有落到“选最轻”,那它就只是法条上的漂亮话。真正的法治态度,是比较完之后,敢于把最轻的结论真正适用出来。

三、原案真正有价值的地方,是把“旧法无罪”这件事说透了

这篇原案最有价值的,并不是简单地强调营商环境,而是抓住了一个更根本的问题:行为发生在1995年,而相关罪名是后来刑法新增的。那么在行为时点,法律到底是否已经把该行为规定为犯罪?如果答案是否定的,案件就应当到此为止。

1

法院先回到行为发生时点看法律

不是站在今天回头看“这事像不像犯罪”,而是站在当年看:当时刑法有没有这个罪名、有没有明确把这类行为评价为犯罪。这个视角一旦摆正,很多后来的类推和扩张就站不住了。

2

法院明确区分了行政违法与刑事犯罪

原案并没有否认行为可能存在行政法上的问题,但非常明确地指出:在法律没有明文规定为犯罪的情况下,不能仅因为行为涉嫌违规,就直接上升为刑事犯罪。这一点,其实就是罪刑法定原则在现实案件中的直接落地。

3

法院没有让“事后眼光”覆盖“行为时法律”

这一点尤其重要。很多再审、申诉案件之所以难翻,就是因为原审太容易站在后来更严格的监管背景下回看过去行为。原案之所以最终无罪,恰恰是因为法院守住了刑法的时间边界。

这篇案子的真正分量
不是一句“营商环境要好”这么简单,而是法院明确承认:旧法不入罪,就不能用后来的刑法规制回头打人。这才是最硬的裁判价值。

四、律师办理这类案件时,最该抓住什么?

  • 先抓行为时间。 行为发生在哪一年、那一年生效的法律如何规定,这是整类案件的第一锚点。
  • 再抓法条变化。 新旧刑法、新旧司法解释、新旧行政法规之间到底发生了什么变化,要一条条比清楚。
  • 再抓性质边界。 该行为在当时究竟是刑事违法、行政违法,还是民商事争议,不能混淆。
  • 最后抓结论落地。 比较完之后,必须真正适用更轻结果,而不是嘴上说兼从轻,实务中却仍往重处判。
最值得警惕的做法
一边承认法律后来才完善,一边又用“今天看来危害很大”去补足过去没有的入罪依据。这种做法,表面上是在打击违法,实质上是在动摇罪刑法定。

结语

从旧兼从轻,应该选最轻。这不是偏袒谁,而是刑法对国家权力设下的硬约束。行为时法律没有规定是犯罪,就不能用后来的规则回头定罪;旧法新法并存时,也必须把最有利于当事人的结论真正落下来。对律师来说,这类案件最重要的,不是泛泛而谈法理,而是把时间边界、法条变化和最轻结果一层层钉死,让“从旧兼从轻”不只是写在纸上,而是体现在判决结果里。

免责声明:本文仅为一般性法律分析,不构成针对任何具体案件的正式法律意见。具体案件仍需结合案卷材料、证据结构和程序进展进行个案判断。如有法律需求,请咨询专业律师。
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张建华律师

司法实务经验:20年
专业领域:刑事辩护、刑事控告、反舞弊调查、商业秘密保护

本文仅供法律知识普及,不构成法律意见。如需专业法律服务,请联系张建华律师